盗窃未遂治安处罚依据是什么（盗窃未遂的量刑标准）

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案例：被告人张三于2021年12月30日0时许，窜至玉林市玉州区某小区李四家，进入李四和王翠花卧室内，在打开书桌抽屉翻动物品时，将李、王二人惊醒，被当场抓获并扭送该区某街道派出所。

裁判结果：法院裁判认为，被告人张三以非法占有为目的，入户盗窃的行为已构成盗窃罪。其在实施盗窃犯罪过程中，因意志以外的原因未能得逞，属于犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。其能坦白认罪，且属初犯，可酌情从轻处罚。遂判处被告人张三犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金1000元。

问题：入户盗窃是否存在未遂形态?

评析：福牛认为，虽然2011年5月1日实施的《刑法修正案(八)》将“入户盗窃”与盗窃公私财物数额较大、多次盗窃、携带凶器盗窃、扒窃并列，作为认定构成盗窃罪的情形之一，但并不意味着该种情形的盗窃犯罪就无既遂、未遂、中止等犯罪形态之分。

在本案中，被告人张三刚入室盗窃，即被失主发现和当场抓获，既未盗得财物，也未对室内人员造成人身威胁，情节一般，社会危害不大，按照《刑法修正案(八)》规定，对其以盗窃定罪，体现了刑法严厉打击犯罪、保护人民的功能；同时依照刑法总则的规定，其犯罪行为又属于盗窃罪的未遂形态，体现了罪责刑相适应的刑法原则。定罪与区分犯罪形态，二者并不矛盾。

因此，现在司法实践中，对于入户盗窃实际未盗得财物的应该认定为盗窃罪(未遂)。与此类似的，还包括携带凶器盗窃、扒窃这两种情形，如果同样未盗得任何财物，就应该认定为盗窃罪(未遂)。

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