产假为什么有158天还是98天（2022年最新劳动法产假规定）

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公司只给98天产假，合法吗？

产假期间，公司只按当地最低标准发工资合法吗？

如果公司无视产假规定，我们该怎么办？

最近网友小赵向我咨询，关于产假的事情。她说自己是第一胎，看到最新的产假政策是158天。但是问了公司人事部，答复是“不管什么情况，产假都是98天”。小赵又问了问，产假期间餐补还有没有，结果回复是“只按最低工资标准发“。

小赵觉得自己的权益受到了侵犯，特地向我咨询。

公司只给98天产假，合法吗？

为什么我们的产假是158天？很多人可能以为，这158天的产假是法律规定的，其实不然。

《劳动法》第62条，只说了“女职工生育享受不少于九十天的产假。”而《妇女权益保护法》，甚至连产假是多少天都没提及。

真正对产假天数有明确规定的文件，来自于2012年4月28日起施行的《女职工劳动保护特别规定 》：

其中第7条规定：

女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，应增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，可增加产假15天。

女职工怀孕未满4个月流产的，享受15天产假；怀孕满4个月流产的，享受42天产假。

大家注意，这里对产假作了明确规定——98天，可以说这是最高层面对产假天数的规定了，这也是为什么目前私企普遍采取98天产假的出处。

那158天的产假，又是依据什么呢？

这是因为各省根据实际情况，对产假做的补充规定。一般见于《**省人口与计划生育条例》。比如小赵所在的浙江省，在《浙江省人口与计划生育条例》第20条第1款中有如下规定：

（一）女方在享受国家规定产假的基础上，一孩延长产假六十天，二孩、三孩延长产假九十天，自生育之日起按照自然日计算；不影响晋级、调整工资、计算工龄；用人单位根据具体情况，可以给予其他优惠待遇；

所以这158天的产假，并非来自哪部法律，而是至少2个文件的规定组合计算出来的——98+60=158天。像四川还推行过30天的纯母乳喂养假，那么四川的产假就可以达到98+60+30=188天。

158天产假是文件规定的，公司不遵守算违法吗？

很多企业喜欢和员工玩文字游戏，“这是地方性的文件”企业不遵守不算违法，顶多是违规，而且一般也不会追究的。

这种说法千万别信，规定了158天，企业只给98天就是违法。员工有追讨损失的权利，基本一告一个准。

产假期间，公司只按当地最低标准发工资合法吗？

其实这里大家有一个误区，休产假期间我们拿到的这笔钱，其实并不是工资，它的法定名称叫做“生育津贴”。这笔钱也不是公司给的，而是由社保机构拨付的。

只不过这笔钱是先由社保机构打给公司，公司再打给我们的，所以就给人造成一种错觉，这是公司发的工资。

那么生育津贴，有标准吗？

必须有标准，依据《社会保险法》第56条规定，“生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发。”

如果我们的工资比公司平均工资高，那不是很吃亏？

并没有，这个时候我们又得要找找地方性文件——《**省企业职工生育保险规定》。以《浙江省企业职工生育保险规定》第7条为例：

产假期间的生育津贴，按生育女职工本缴费工资计发，如本人缴费工资低于当地上一年月平均缴费工资的，按当地上一年月平均缴费工资计发。

两条法律法规合并起来的意思是，社保机构按公司的平均工资发生育津贴，如果员工a的工资低于公司平均工资，公司就赚了。如果高于，公司就要贴钱给员工。

为什么很多私企，只按当地最低工资标准，或者按基本工资标准给产假员工发放工资呢？难道他们扣了一部分生育津贴？

不是的，这是因为很多私企不是按我们的实际收入申报社保，而是只按当地的最低标准申报的，最后拿到的津贴就是最低标准。如果公司照实际工资给女员工发，公司就会亏钱，可能还会亏很多。所以一些公司拿到多少钱，就给员工发多少钱，所以我们到手的津贴就少了。

公司低报基数，导致生育津贴与实际不符应该怎么办？

很简单，这是公司给我们低报的，不足部分应由单位补足。这里的平均工资，可不是指基本工资，还包括各种津贴、计件工资、绩效奖金、业务提成等等。

如果公司无视产假规定，我们该怎么办？

这种问题大多数人会这么想，要产假要福利，就得和公司闹翻，结果就是拿钱走人。如果要工作，就要息事宁人。其实除了这两种情况，还有第三种办法。

我是这样给小赵出主意的，如果豁出去工作不要了，我们可以怎么办？

1.先申请产假98天，休完后再申请60天，毕竟这个158天也是组合出来了。这样做的目的，一是先把98天的津贴拿到手，二是告诉公司我们没有放弃自己的权益。

2.公司不同意继续休假，我们可以主张公司拖欠工资。注意千万不要提“被迫离职”，我们只是要公司把这60天的工资给我们。

3.放完产假继续上班，千万别走。这个时候我们还在哺乳期，公司不能辞退我们。

4.过了哺乳期，公司受不了了，要辞退我们。协商辞退，给我们经济补偿——N。违法辞退，给我们赔偿金——2N。

好了！这样算算，是我们亏，还是公司亏？只要我们能忍得住，绝对是公司成本大。所以把这个方案，和人事部好好说说，看看双方有没有什么折中的办法。

发稿前小赵和我说，她和公司达成了协议。产假按98+30算，先放98天产假，再请事假30天，这30天的工资另外算给她。工资按基本工资+福利津贴计算，不含绩效奖金。

我给到小赵的建议是，先答应下来，这比之前的条件要好。不过公司这么做仍是违法的，我们走一步看一步，只要不随便签什么承诺书，主动权就在我们手里。