股东未实缴出资转让股权的责任（股东内部股权转让手续）

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缴纳出资是股东的法定义务，但现实中却有很多股东不实际缴纳出资，且在未实缴出资的情况下就转让其持有公司的股权，该行为是否具有法律效力？当中又存在怎样的风险？

Q：在我们了解股权转让之前呢，我们先要知道什么是股权？

股权，是有限责任公司或者股份有限公司的股东对公司享有的人身和财产权益的一种综合性权利。

说起股权，我们平时涉及最多的就是自益权和共益权，举一个简单的例子，在某公司设立的时候，A股东认缴出资40万，B股东认缴出资60万，那两位股东约定按照出资比例分配股权，分别占股40%和60%，这是股东按照自己的出资享受相应的利益，这就是自益权；如果某一天公司要召开股东大会，为了公司的发展需要修改公司的章程，这时申请召开股东大会的权利和表决的权利，都是为了公司的利益，同时兼为自己的利益而行使的权利，这就是共益权。

股权转让

股权转让，是公司股东依法将自己的权益有偿转让他人，使他人取得股权的民事法律行为。

股权转让的转让方和受让方拥有多种可能性，单一股东转向多位股东，亦或者多位股东合并转让向一位股东，除了常见的自然人股东，还有法人股东（法人股东即主体是公司或集团占有企业股份的股东）。股权要想转让，无论对内对外，都需要拟定股权转让协议，同时召开股东大会向公司内的其他股东发布股权转让告知书，并且需要除受让方外的其他股东放弃优先购买权，如此一来股权转让才能顺利进行。

在《股权转让所得个人所得税管理办法》中也规定了股权转让行为的七类情形：

一、股东的出资义务及期限利益

我国《公司法》第28条规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。该条款既明确了有限责任公司股东必须承担出资义务，也赋予了股东出资期限利益，即允许股东按照公司章程规定的出资期限缴纳出资。股东依法享有期限利益，系注册资本认缴制的核心要义，出资期限未届满的股东可以此为由对抗公司或公司债权人要求履行出资义务的主张。

不过，若公司章程中规定的出资期限已届满，股东仍未履行或未全面履行出资义务的，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》（以下简称《公司法司法解释三》）第13条的规定，公司或者其他股东有权请求该股东依法全面履行出资义务；此外，公司债权人亦有权请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。

《公司法司法解释三》第13条规定中的“未履行或者未全面履行出资义务”应当理解为“未缴纳或未足额缴纳出资”，出资期限未届满的股东尚未完全缴纳其出资份额不应认定为“未履行或者未全面履行出资义务”。否则，该规定将与股东依法享有的期限利益相悖。

《九民会议纪要》中规定“在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持”，也反映了出资期限未届满的情形不应包含在《公司法司法解释三》第13条规定的“未履行或者未全面履行出资义务”范围内。

二、股东未实缴出资并不影响股权转让的法律效力

在股权转让纠纷案件中，股权受让方经常以转让方未实际缴纳出资为理由拒绝支付股权转让款，或者以转让方隐瞒未实缴出资的事实为由，主张股权转让行为无效。但在司法实践中，股权受让方的上述抗辩或主张往往得不到法院的支持。

有限责任公司股东是否履行出资义务系公司与股东之间的内部法律关系，该法律关系与股东转让股权不属于同一法律关系，因此，股东未实缴出资（无论出资期限是否已届满）并不影响股权转让行为的效力，只要股权转让行为具备《民法典》第143条的法定条件，则股权转让协议有效，对各方具有法律拘束力。不过，鉴于股东是否已履行出资义务是股权交易过程中的重要的考量因素，若股东刻意隐瞒瑕疵出资的事实，则受让人可以受欺诈为由请求撤销股权转让协议。

三、潜在的法律风险和责任

根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十三条，如果出资期限届满，股东（转让方）未履行或未全面履行出资义务可能导致的法律风险，一是需要继续履行对公司的出资义务，二是需要在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。

而根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十八条：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。 ”所以受让人知道或者应当知道转让人已届出资期限但未缴纳出资即转让股权的，受让人需对转让人的出资义务承担连带责任，且需对转让人的补充赔偿责任承担连带责任；受让人根据《公司法》的规定承担连带的出资义务责任及补充赔偿责任后，可以向未履行或者未全面履行出资义务的转让人追偿。

未实缴出资股东转让股权的行为不仅涉及股权转让双方的利益，也影响到公司及公司债权人的利益。在股权转让过程中，股东应如实告知己方的出资情况，避免受让人以欺诈为由撤销股权转让协议，导致交易失败；受让人也应对股东的实际出资情况进行必要的尽职调查，防范股东未履行或未完全履行出资义务所带来的法律风险。

对公司和公司债权人而言，股东的资信状况影响着其实际出资能力，进而影响着公司的债务承担能力。若公司股东利用股权转让的方式恶意逃避出资责任，公司或公司债权人应及时采取法律手段保障自身合法权益。

四、股权转让涉及哪些税？

一、增值税

根据《财政部 国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》（财税〔2016〕36号文）附件1《销售服务、无形资产、不动产注释》中第一条第五款第四项的规定：

金融商品转让，是指转让外汇、有价证券、非货物期货和其他金融商品所有权的业务活动。其他金融商品转让包括基金、信托、理财产品等各类资产管理产品和各种金融衍生品的转让。

所以，前述案例属于企业转让非上市公司股权，不属于金融商品转让，不是增值税征收范围，不缴纳增值税。

二、企业所得税

根据《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》（国税函〔2010〕79号）第三条的规定：

企业转让股权收入，应于转让协议生效、且完成股权变更手续时，确认收入的实现。转让股权收入扣除为取得该股权所发生的成本后，为股权转让所得。企业在计算股权转让所得时，不得扣除被投资企业未分配利润等股东留存收益中按该项股权所可能分配的金额。

所以，前述案例股权转让所得并入红红公司当年的应纳税所得额中，计算缴纳企业所得税。

三、印花税

根据《中华人民共和国印花税暂行条例》(国务院令第11号)第二条规定：下列凭证为应纳税凭证：“…… 2.产权转移书据;”

根据其附件《印花税税目税率表》规定：“产权转移书据包括财产所有权和版权、商标专用权、专利权、专有技术使用权等转移书据。立据人按所载金额万分之五贴花。”

根据《国家税务局关于印花税若干具体问题的解释和规定的通知》(国税发〔1991〕155号)第十条规定：“‘财产所有权’转移书据的征税范围是：经政府管理机关登记注册的动产、不动产的所有权转移所立的书据，以及企业股权转让所立的书据。”

综上，前述案例应按照所立书据上的金额计算缴纳印花税。